最高法院：银行“不良资产包”能否直接转让给社会投资者？不良资产包重大瑕疵如何判断？

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(2020)最高法民申2733号，重庆两江联动网络科技有限公司金融不良债权转让合同纠纷再审审查与审判监督民事裁定书

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2016年11月30日，兴业银行重庆分行在深圳前海金融资产交易所挂牌发布《信托受益权及代偿债权资产包转让公告》。

项目标的：《川信.重庆瑞富行公司贷款单一信托（二期）合同》和《川信.重庆瑞富行装修贷款单一信托合同》项下信托受益权及重庆瑞富行投资有限公司出具的《债务确认函》项下对重庆瑞富行投资有限公司享有的全部债权。公告挂牌价为84000万元，要求缴纳保证金7000万元，成交价款支付方式为分期支付。

2016年12月7日，两江联动公司缴纳保证金7000万元。2016年12月12日，两江联动公司(乙方)与兴业银行重庆分行（甲方）签订《转让协议》。《转让协议》约定两江联动公司向兴业银行重庆分行购买“兴业不良资产包”的不良资产债权，后两江联动公司未依约定支付后续款项。

2018年12月25日，兴业银行重庆分行与中国东方资产管理股份有限公司福建省分公司签订一份《资产转让协议》和两份《信托受益权转让合同》，协议约定，兴业银行重庆分行将包括案涉信托受益权、追偿权在内的15户资产组包转让给中国东方资产管理股份有限公司福建省分公司，转让价格为586310000元。

（一）依据财政部、银监会《关于印发<金融企业不良资产批量转让管理办法>的通知》（财金［2012］6号,以下简称6号通知）及《关于发布云南省、海南省、湖北省、福建省、山东省、广西壮族自治区、天津市地方资产管理公司名单的通知》（银监办便函［2017］702号,以下简称702号通知），兴业银行重庆分行受让主体不适格，存在主观恶意，转让程序违反规定。原审法院回避了对不良资产受让主体以及转让程序的审查，在事实认定上有重大疏漏。

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案涉转让协议第二条第九款约定：“乙方（两江联动公司）不可撤销地确认并承诺：乙方对转让债权可能存在的瑕疵或风险完全理解并予以认可，同意按照现状受让转让债权，乙方自愿承担转让债权的瑕疵或风险和预期利益无法实现的风险，乙方保证不因上述原因主张协议无效或要求撤销本协议或要求甲方（兴业银行重庆分行）回购或要求甲方承担赔偿责任或作为减轻或免除乙方义务和责任的抗辩理由。”

兴业银行重庆分行通过深圳前海金融资产交易所挂牌发布《信托收益权及代偿债权资产包转让公告》（第二次）（以下简称转让公告）作出了风险提示。两江联动公司主张案涉不良资产包存在重大瑕疵，缺乏证据支持。

案涉转让公告载明：“意向受让方被确定为受让方的，该保证金（7000万元）在签署案涉转让协议后转为履约保证金，待应支付的剩余交易款项全部到账后，再转为交易价款的一部分。”案涉转让协议第五条第一款约定：“若2017年3月13日乙方未全额付清交易价款，则甲方有权扣收受让方（两江联动公司）缴存的保证金并对逾期未付部分交易资金按照日息万分之五计收罚息，作为乙方向甲方支付的违约金，且甲方有权单方面解除转让协议，已扣收的保证金不予退还。”据此，两江联动公司违约需向兴业银行重庆分行支付违约损害赔偿金约1.141亿元（即7000万元+8.4亿×0.5‰÷360天×105天）。

本院《关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释(二)》第二十九条规定：“当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素,根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的‘过分高于造成的损失’”。

两江联动公司请求调减违约金，应当对违约金额是否过分高于因其未依约支付案涉转让款给兴业银行重庆分行造成的实际损失承担举证证明责任，但是，两江联动公司未能提供前述证据，需承担举证不能的不利后果。依据案涉转让协议约定，两江联动公司支付的7000万元履约保证金，属于保证其履行案涉协议义务的定额违约金。